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德鸿说法
不配合疫情防控措施可能构成犯罪,这些法律底线你需要知道!
2020-03-09      作者:余其俐

|本文所分享内容为作者观点,仅供读者学习参考,不代表本号观点。


最近,宅在家里无聊刷手机的我们可能时常看到这样一幕:一位大妈因在商场拒绝戴口罩而被警察叔叔请走,一位大爷在遛弯的时候因拒绝戴口罩也被警察叔叔请走。对此,群众们有的叫好,有的拍砖。但是,德鸿人想说,特殊时期,配合政府做好疫情防控是我们每个公民的责任,不然的话,轻则可能是妨害治安管理,重则可能构成犯罪。这不,为了应对疫情,最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部紧急印发了《关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》的通知,德鸿人看后,决定给大家做做普法宣传,以法律人的方式为社会做贡献。



一、不配合疫情防控措施可能触犯哪些罪名

根据《关于依法惩治妨害新型冠状病毒感染肺炎疫情防控违法犯罪的意见》(以下简称“意见”),公民不配合疫情防控措施可能构成“以危险方法危害公共安全罪”和“妨害传染病防治罪”。这两个罪名到底意味着什么呢?有什么区别呢?能判多重呢? 


1、以危险方法危害公共安全罪。根据《刑法》第114条的规定:投放毒害性、放射性、传染病病原体等物质或者以其他危险方法危害公共安全,尚未造成严重后果的,处三年以上十年以下有期徒刑,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑

2、妨害传染病防治罪。根据《刑法》第330条的规定:违反传染病防治法的规定,有下列情形之一,引起甲类传染病(对乙类传染病中传染性非典型肺炎,可采取甲类传染病的预防、控制措施)传播或者有传播严重危险的,处三年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处三年以上七年以下有期徒刑:……(四)拒绝执行卫生防疫机构依照传染病防治法提出的预防、控制措施的。单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。


二、哪些行为可能触犯上述两种罪名

1、哪些行为可能构成以危险方法危害公共安全罪?

(1)已经确诊的新型冠状病毒感染肺炎病人、病原携带者,拒绝隔离治疗或者隔离期未满擅自脱离隔离治疗,并进入公共场所或者公共交通工具的;

(2)新型冠状病毒感染肺炎疑似病人拒绝隔离治疗或者隔离期未满擅自脱离隔离治疗,并进入公共场所或者公共交通工具,造成新型冠状病毒传播的。
德鸿人想说,病毒感染者或者疑似感染者都是不幸的,但是“不幸”不是伤害他人的合法理由。更何况,我国对于确诊为新型冠状病毒感染肺炎的病人都是免费治疗的,看看那些在医院里被百般呵护的确诊病人们的日常生活,他们既能得到良好的治疗,又能得到生活上的照顾,还有什么理由要报复社会呢?

2、哪些行为又可能构成妨害传染病防治罪呢?
《意见》明确,除上文中说到的构成“以危险方法危害公共安全罪”的情况外,其他拒绝执行卫生防疫机构依照传染病防治法提出的防控措施,引起新型冠状病毒传播或者有传播严重危险的,以妨害传染病防治罪定罪处罚。
根据《传染病防治法》,医疗机构在发现疫情时,有权对疑似病人、感染者本人及其密切接触者采取隔离的措施。对已经发生甲类传染病病例的场所或者该场所内的特定区域的人员,所在地的县级以上地方人民政府可以实施隔离措施。甲类、乙类传染病暴发、流行时,县级以上地方人民政府报经上一级人民政府决定,可以宣布本行政区域部分或者全部为疫区;国务院可以决定并宣布跨省、自治区、直辖市的疫区。在中华人民共和国领域内的一切单位和个人,必须接受疾病预防控制机构、医疗机构有关传染病的调查、检验、采集样本、隔离治疗等预防、控制措施,如实提供有关情况。

3、那二者到底什么区别呢?
两个罪名,一个最高刑是死刑,一个最高刑是七年有期徒刑,二者有天壤之别。那两个犯罪行为到底有什么区别呢?其实他们最根本的区别在于主观目的不同,简单说吧:以危险方法危害公共安全罪在主观上就是为了传播病毒,造成危害结果、或者放任危害结果的发生,通俗来讲就是“我不好过,大家都得跟我一起不好过!”其行为的出发点侧重于传染更多的人;但妨害传染病防治罪的主观上只是拒绝接受防疫措施、而不是故意引起传染病传播或者故意造成传播严重危险,其行为的出发点是因为自身生活需要。由于主观故意不一样,在行为上当然也就有所区别了。以危险方法危害公共安全罪为了实现传播目的、很自然就要“进入公共场所或者公共交通工具”,而妨害传染病防治罪主要是拒绝执行卫生防疫机构依照传染病防治法提出的防控措施,其本人并不一定要“进入公共场所或者公共交通工具”。

说到这,为了给大家更直观的理解,德鸿人为大家选取了几个例子,案例均来源于《全国检察机关依法办理妨害新冠肺炎疫情防控犯罪典型案例》,但是我们发现该文件中并未收录有 “以危险方法危害公共安全罪”立案侦查的案例,可见司法机关在具体适用 “以危险方法危害公共安全罪”时遵循了从严把握的原则,另外毕竟以危害公共安全为目的故意传播传染病的恶劣行为也确实少有发生

案例一  四川南充孙某某涉嫌妨害传染病防治案
2020年1月20日,湖北武汉市某医院从事护工工作的孙某某随妻子、儿子、儿媳和孙女驾车返回四川省南充市嘉陵区吉安镇。1月21日,孙某某在嘉陵区吉安镇3社吃坝坝席,期间接触多人。1月22日,孙某某出现发热咳嗽症状,其儿子开车送其到李渡医院就诊,后孙某某乘坐客车从李渡返回吉安老家,车上接触多人。1月23日上午,孙某某病情恶化,其子开车将其送至南充市中心医院嘉陵院区就诊,医生怀疑其疑似“新型冠状病毒感染者”,让其隔离治疗,孙某某不听劝阻悄悄逃离医院,并乘坐客车返回吉安镇,车上接触多人。1月23日14时许,工作人员将孙某某强制隔离治疗。其在被确诊和收治隔离后,仍隐瞒真实行程和活动轨迹,导致疾控部门无法及时开展防控工作,大量接触人员未找回。现21人被隔离观察,吉安镇2、3、4社三个社区被隔离观察。2月5日,南充市公安局嘉陵区分局对孙某某涉嫌妨害传染病防治一案立案侦查。南充市嘉陵区人民检察院第一时间派员提前介入,引导侦查取证。

案例二  广西壮族自治区来宾市韦某某涉嫌妨害传染病防治案
犯罪嫌疑人韦某某长期在湖北省武汉市华南水果批发市场某水果行上班,该市场距离华南海鲜市场约2公里。韦某某在武汉市“封城”前返回来宾市,与家人共同居住。社区要求其居家隔离,韦某某未按要求居家隔离,反而多次外出买菜或探亲访友、参加其岳母葬礼,并与多人有密切接触。数日后,韦某某及其妻子相继被确诊感染新冠肺炎,该对夫妇密切接触的人员中也陆续出现大量感染病例。犯罪嫌疑人韦某某不执行居家隔离措施,造成大量人员被感染或者被集中隔离进行医学观察、部分区域被封闭等严重后果。根据检察机关的建议,公安机关以韦某某涉嫌妨害传染病防治罪继续开展侦查工作,待其病情痊愈后予以依法惩治。


三、编造、故意传播虚假疫情信息该当何罪


疫情期间,还真有闲得无聊的人或者唯恐天下不乱的人,为了寻求刺激、博人眼球,本来自己没有得病、或者本来知道所传播的疫情信息是虚假的,但是却故意编造、传播虚假疫情信息。按说由于编造、传播虚假信息的人并不是“病毒感染者”,当然也不存在“不配合疫情防控措施”的问题。但是特殊时期,社会公众的神经已经绷的很紧,一条虚假的信息都可能引起社会公众不安,故其社会危害性也着实不小。德鸿人告诉你,编造、故意传播虚假疫情信息也是可能构成犯罪的。我国《刑法》第291条之一规定,编造虚假的疫情在信息网络或者其他媒体上传播,或者明知是上述虚假信息,故意在信息网络或者其他媒体上传播,严重扰乱社会秩序的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑。因此,千万别在无聊时给社会添乱、给自己带来牢狱之罚哦。

 

最后,德鸿人希望所有人都能平安度过此次疫情,并能在此次疫情后,以更乐观积极的心态迎接人生的每一天,珍惜人生的每一天。
受疫情影响北京市企业复工后所面临的法律问题十二问
2020-02-18      作者:王雪飞

突如其来的新型冠状病毒感染肺炎疫情对企业带来了重大而深远的冲击和影响,自疫情爆发以来国务院有关部委以及地方政府陆续发布了一系列的通知或公告,以稳定经济形势。随着疫情防控态势的进一步稳定,越来越多的企业陆续复工。本文从企业与职工劳动关系、企业合同的签订和履行、社会保险和税务等事项办理等几个方面对北京市企业复工后所面临的主要法律问题以问答形式予以了梳理,以期为企业共克时艰、平稳度过疫情危机贡献一份绵薄之力。

一、企业与职工劳动关系相关问题

问题1、企业复工后是否可以调整降低职工工资?如何调整?

人力资源社会保障部办公厅于2020年1月24日发布的《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电〔2020〕5号)、北京市人力资源和社会保障局于2020年1月23日发布的《关于做好疫情防控期间维护劳动关系稳定有关问题的通知》(京人社劳〔2020〕11号)、北京市人力资源和社会保障局于2020年1月31日发布的《关于进一步做好疫情防控期间本市人力资源和社会保障相关工作的通知》(京人社办发〔2020〕2号)等对于企业受疫情影响导致生产经营困难可以采取的稳定劳动关系的措施、工资调整标准等予以了规定。

根据上述规定,因受疫情影响生产经营确有困难的企业可以与职工协商采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式稳定劳动关系。对于经营困难确需停产停业的,若停工停产不超过一个月,企业要按劳动合同规定的原工资标准支付职工工资;停产停工超过一个月的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准(北京市2019年最低工资标准为2200元/月),职工没有提供正常劳动的,企业支付给职工的基本生活费不低于1540元/月(即北京市2019年最低工资标准的70%)。建议企业视受疫情影响程度与员工协商签订调薪或待岗协议,薪酬调整后或者待岗期间发放给职工的薪酬不得低于前述标准,同时企业应继续为职工缴纳社会保险。

问题2:企业应以何种方式与职工确认调薪或待岗期间的工资安排?因调薪或待岗属于对原劳动合同的变更,企业应采用书面形式与员工确认调薪或待岗期间的工资安排。从规范企业管理、降低劳动争议风险的角度,建议企业采取书面合同的形式与职工确认。考虑到疫情防控的特殊情况,企业也可以通过电子邮件或者其他书面形式等与职工予以确认或签署,并保留相关记录。

问题3:因受疫情影响未及时返京、返岗复工的职工如何安排休假和工资调整?

北京市人力资源和社会保障局于2020年1月23日发布的《关于做好疫情防控期间维护劳动关系稳定有关问题的通知》(京人社劳〔2020〕11号)规定了因疫情未及时返京复工的职工年休假天数和相应工资安排。对于因受疫情影响未及时返京、返岗复工的职工,企业可优先安排职工休年假,年假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。对用完各类休假仍不能提供正常劳动或其他不能提供正常劳动的职工,企业可参照关于停工停产期间工资支付相关规定与职工协商,在一个工资支付周期内的按照劳动合同规定的标准支付工资;超过一个工资支付周期的按有关规定发放基本生活费。

问题4:春节假期延长期间未休假的职工,如何调休或补偿?

人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联于2020年2月7日联合发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》(人社部发〔2020〕8号)以及北京市人力资源和社会保障局发布的《关于进一步做好疫情防控期间本市人力资源和社会保障相关工作的通知》(京人社办发〔2020〕2号)均对春节假期延长期间因疫情防控不能休假职工的调休和补偿作出了规定。根据上述规定,对于春节假期延长期间未休假的职工,企业应根据其未休假天数安排补休,不能补休的按照双倍工资予以补偿。

问题5:被隔离员工的报酬如何支付?若此期间被隔离员工劳动合同到期,如何安排?

根据北京市人力资源和社会保障局于2020年1月31日发布的《关于进一步做好疫情防控期间本市人力资源和社会保障相关工作的通知》(京人社办发〔2020〕2号)的有关规定,对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或者采取其他紧急措施导致不能正常劳动的职工,企业应当视同提供正常劳动并支付工资,不得解除劳动关系。在此期间,劳动合同到期的,根据职工被隔离的具体原因分别顺延至医疗期期满、医学观察期期满、隔离期期满或者政府采取的紧急措施结束。

问题6:企业因受疫情影响经营困难是否可以裁员?

《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条规定了企业可以因生产经营发生严重困难进行经济性裁员。前述人力资源社会保障部等五部门联合发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》(人社部发〔2020〕8号)也明确了受疫情影响生产经营发生严重困难的企业可以裁员,但需要制定裁员方案,并依法履行相关程序。关于企业裁员具体需要履行哪些程序,该《意见》并未明确。《中华人民共和国劳动合同法》对经济性裁员有相应程序性规定:需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员。企业裁员时应遵守相关法律,妥善处理劳动关系,维持企业正常经营秩序。

问题7:需要在家看护未成年子女的职工工资、工作以及请假如何安排?

北京市人力资源和社会保障局联合北京市教育委员会先后于2020年1月31日和2020年2月12日发布了《关于因防控疫情推迟开学企业职工看护未成年子女期间工资待遇问题的通知》(京人社劳字〔2020〕13号)和《关于对<关于因防控疫情推迟开学企业职工看护未成年子女期间工资待遇问题的通知>有关问题说明的通知》(京人社劳字〔2020〕17号),对职工看护未成年子女期间的事项予以明确。根据规定,每户家庭可有一名职工在家看护未成年子女,对于因中小学和幼儿园推迟开学,疫情防控期间确需在家看护未成年子女的职工,企业应按其出勤发放正常工资,并不得解除劳动合同。需要在家看护未成年子女的职工,应当落实请假制度,包括提交休假申请表及相关证明文件,如配偶不具备看护条件、配偶用人单位出具的未休取未成年子女看护假的证明等;企业可以要求在家看护未成年子女的职工采取相对灵活的工作方式、工作时间等提供正常劳动。

二、企业合同的签订与履行

企业复工以后,建议及时梳理和评估疫情对企业合同的履行或签订造成了哪些影响,进而根据具体情况采取应对措施。

问题8:若疫情对已签订生效合同的履行产生了影响,企业如何向合同相对方提出主张以减少损失?

新冠肺炎的疫情突发属于不能预见、不可避免并不可克服的不可抗力情形。依照我国现行法律规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任。对于疫情发生前,已签署生效的合同,疫情对合同履行产生的影响后果大致分为全部不能履行、部分不能履行和迟延履行等几种情况,建议企业根据不同情况区别对待。首先,对于全部不能履行或者迟延履行导致不能实现合同目的的,可以主张解除合同。其次,对于疫情防控结束后合同能够继续履行,但无法按照合同原来约定的时间、地点、方式、数量等履行导致违约的,可以与合同相对方协商就合同履行变更事项达成变更协议。如果疫情虽未造成合同不能履行,但是合同继续履行将会对一方权益产生重大影响,导致显失公平,受损失的企业可以根据公平原则要求对合同进行变更。双方若不能就合同变更达成一致,可以依法提起诉讼或仲裁。

需要注意的是,一旦疫情对企业的合同履行造成影响,导致合同不能履行,企业应当及时通知合同相对方,告知不能履行的原因及受阻情形,同时注意保留和提供前述通知以及合同履行不能的相关证据,如往来电子邮件、政府采取管制措施、有关人员被采取隔离措施等。如果是异地履行的合同,除应关注本地政府的一些管制措施外,还需关注并收集履行地政府的政令及相关措施。不能履行的条件消失后,应当立即恢复合同履行,以避免违约情形。此外,不可抗力影响起止期间的认定往往需要一定的依据,通常情况下政府有关部门发布的政令或出具的通知、函件等更具公信力和证明力。

根据目前的法律实践,金钱债务一般不适用不可抗力,即付款方仍有义务按期付款,并不因不可抗力免除因迟延付款产生的利息及其他经济损失赔偿责任。如果企业作为付款方,对于供应商应及时履行付款义务,避免承担违约责任。

问题9:企业接到合同相对方因疫情无法履行合同的通知,如何应对?

企业接到合同相对方因疫情无法履行合同的通知后,应及时与对方沟通、协商,评估并确定疫情对合同履行产生的实际影响,以决定采取相应的应对措施。如果疫情对合同履行不会产生影响,比如合同履行可以通过网银转账、线上答复等方式完成,则企业有权要求对方继续履行;如果确实受疫情影响必须停止履行的,建议与合同相对方协商暂缓合同的履行或者签订补充协议;如果疫情导致合同履行不能,或者疫情结束后也不能继续履行的,建议解除合同及时止损,同时采取积极措施避免损失的进一步扩大。

问题10:疫情防控期间企业签订新的合同需要重点注意哪些问题?疫情防控期间企业若要签订新的合同,需要重点关注疫情对合同权利义务的影响,尤其是合同义务的履行,对完成的时间、标准等应结合疫情影响预留更大的空间和余地。其次要重视违约责任条款的设计,明确约定疫情对合同履行可能造成影响的情形以及相应的免责范围,以降低因认定免责而引发纠纷的风险。

三、企业社会保险、税务等的办理和费用缴纳

问题11:疫情防控期间企业应如何缴纳社会保险费?

人力资源社会保障部办公厅于2020年1月30日发布《关于切实做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间社会保险经办工作的通知》(人社厅明电(2020)7号)以及北京市社会保险基金管理中心、北京市医疗保险事务管理中心于2020年1月31日发布《关于新型冠状病毒疫情防控期间延长我市社会保险缴费工作的通告》对企业社会保险费的缴纳予以了明确。根据规定,北京市暂定将1月、2月应缴社会保险费缴费期延长至3月底,并根据疫情情况继续放宽时限要求,延长期间各项社会保险待遇正常享受;同时允许未及时办理的业务于疫情解除后三个月内补办,不收取滞纳金,不影响个人权益记录。2020年2月3日北京市人民政府办公厅发布的《关于进一步支持打好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控阻击战若干措施》(京政办发〔2020〕5 号)进一步规定旅游、住宿、餐饮、会展、商贸流通、交通运输、教育培训、文艺演出、影视剧院、冰雪体育等受影响较大的行业企业,经相关行业主管部门确认,可将疫情影响期间应缴社会保险费征收期延长至7月底。另外,建议企业密切关注北京市政府有关部门出台的最新通知或通告,以及时了解相关保险费用缴纳或减免的有关规定。

问题12:疫情防控期间企业纳税如何办理?

国家税务总局于2020 年1月30日发布《关于优化纳税缴费服务配合做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控工作的通知》(税总函〔2020〕19 号),对按月申报的纳税人、扣缴义务人,在全国范围内将2020年2月份的法定申报纳税期限延长至2月24日;办理仍有困难的,还可依法申请进一步延期。北京市税务局于2020年1月29日发布的《关于防范新型冠状病毒传播办税提示的通告》中明确:常用涉税业务均可通过电子税务局办理,申领发票可以直接登录北京市电子税务局选择“票E送”,同时发票邮寄代开功能也已于2020年2月1日开通。

以上是对北京市企业复工后所面临主要法律问题进行的梳理,希望能对各企业顺利度过疫情、实现稳定持续发展有所帮助。由于时间仓促、水平有限,而且随着疫情的发展,企业面临的状况会层出不穷,有关政府部门发布的指导意见也可能出现新的调整,因此本文有关建议难免存在阶段性和不足之处,具体适用,建议根据情形请专业法律人士进行具体分析。

新冠疫情形势汹汹,商业物业承租方是否可以以疫情为由向出租方请求减免租金?
2020-02-12      作者:吴倩文

随着“新型冠状病毒”疫情的爆发,大量实体经济遭受严重打击,基于疫情的防控,商场、酒店、餐饮等商户的正常经营收到巨大影响,大量企业复工延迟。那么作为商业物业的承租方,是否有权以新冠疫情为名向出租方提出租金减免呢?我国法律提供了合同履行过程中的两种免责或变更的情形,即“不可抗力”和“情势变更”。那么新冠疫情下,承租方是否可以援引前述两个理由提出减免租金呢?

 

一、何为不可抗力和情势变更?

 

1、不可抗力:

根据《合同法》第一百一十七条的规定:因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外,当事人延迟履行后发生不能抗力的,不能免除责任。

本法所称不可抗力是指“不能预见、不能避免且不能克服的客观情况”。

 

2、情势变更:

根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》第二十六条规定:“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。”

 

从以上定义可以看出,不可抗力和情势变更的适用具有相似性,均需“无法预见”,但二者最大的区别是所构成的履行障碍程度不同:不可抗力造成的影响是这一期间合同无法履行,而情势变更的影响是虽然可以履行,但继续履行会显失公平或无法实现合同目的。不可抗力与情势变更无法同时适用。

 

二、商业物业承租方是否可以以不可抗力或情势变更为由要求减免租金?

 

从本次新冠疫情来看,作为一种突发性的、全国范围内爆发的疫情, 不仅一般公众不能预见, 而且具有广博医学知识的医学专家也无法预见; 从其爆发至今, 还没有有效的方法阻止其传播, 甚至还没有确定确切的传染源。因此,我们认为新冠疫情符合不可抗力以及情势变更中的客观情形。但是否均可以适用于承租方要求减免租金?则主要看新冠疫情究竟是导致租赁合同不可履行还是显失公平。

 

通常,在房屋租赁法律关系中,出租方交付房屋后,就视为房屋已经被承租方占有和使用,对于商业物业承租方而言,虽然“新冠疫情”客观上影响了商场承租方的经营收入,但与租赁合同的履行并无直接关系,在出租人可以继续提供租赁物业的情况下,并不必然导致承租方不能履行合同。如果政府管理部门为防治疫情,明令封闭、查封特定经营场所,在此种情况下,因为政府管理部门的明确规定,导致承租方无法继续使用上述租赁物业,该承租方可以被认为是受到了直接影响,有权主张不可抗力免责,免除相应租金的缴纳义务,甚至解除租赁合同。

 

如果没有前述的政府的管制措施,对于遭受疫情影响较大的商业物业承租方而言,因疫情的发展无法正常开业、客流量急剧减少导致巨额经济损失的情形仍然客观存在,承租方虽然客观上承租方仍占有、使用房屋(放置商品、设备),但却无法达到通过租赁房屋获得经营收益的目的,其经济损失是客观存在的,此种情况下,要求承租方在巨额经济损失情况下仍然按合同约定履行支付租金义务明显违背社会公认的公平观念。此种情况下,商业物业承租方可以以情势变更为由要求减免租金,而如果疫情并不对其商业经营造成影响,或影响较小,或因承租人自身原因(如:躲避疫情传播)关闭经营场所所造成的损失,则均不能援引情势变更的减免理由。

 

因此,参考此前非典案例,我们也能发现,就商业房屋租赁关系中,疫情作为不可抗力免责的适用更为严格,而更多从公平原则出发考虑情势变更。【参见:上海拍谱娱乐有限公司与上海新黄浦(集团)有限责任公司房屋租赁合同纠纷案二审判决书(2004)沪二中(民)终字第354号;李培艳(承租方)与莱州市永安路街道西关居民委员会追偿权纠纷二审判决书(2018)鲁06民终268号

 

三、给商业物业承租方的建议

 

针对新冠疫情的影响,我们建议承租方:

1、合同审查:

作为承租方,应及时对租赁合同进行重新审查,查看双方是否在租赁合同中约定了在不可抗力或情势变更情形下,合同如何履行的条款,如果有相关约定,结合该约定采取相应措施。

 

2、及时通知

如果符合不可抗力情形,商业物业承租方应根据《合同法》第一百一十八条的约定,当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知出租方,对疫情导致停业期间的租金进行免除。如果能通知而不通知,则因此导致对方的损失,则作为通知义务的一方应承担该损失。

 

3、收集证据:

无论是原因不可抗力还是情势变更作为免责理由,提出一方均有举证责任,因此,商业物业承租方应尽量收集这一方面的证据:包括:

(1)有关政府部门因控制疫情而发布的行政措施或行政命令;

(2)有关第三方机构出具的不可抗力证明;

(3)如涉及为“新冠肺炎”患者或者疑似病例被隔离观察的(如相关员工),应提供住院证明、诊断证明、出院证明及被隔离观察的相关证明等;

(4)因疫情导致的损失金额及依据。

 

4、减损义务:

无论是援引不可抗力还是情势变更,对于本应能避免的损失不予避免,甚至扩大的损失均不会予以支持。因此,承租方作为合同一方,应尽量减少自身损失(如是否一定需要停业),出租方一方收到通知后也应减少损失扩大。

 

5、公平协商:

合同履行出现问题,双方需及时就合同的去向进行协商,是解除还是延迟履行、减免幅度,形成新的一致约定,否则容易产生进一步的纠纷。

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